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《公司法》修订草案二审稿中公司治理制度设计条款的变化

来源:网络整理 作者:admin 人气: 发布时间:2023-01-11
摘要:来自FT中文网的温馨提示:如您对更多FT中文网的内容感兴趣,请在苹果应用商店或谷歌应用市场搜索“FT中文网”,下载FT中文网的官方应用。 在2022年12月召开的十三届全国人大常委

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在2022年12月召开的十三届全国人大常委会第三十八次会议对《中华人民共和国公司法(修订草案二次审议稿)》进行了审议。该审议稿从2022年12月30 至 2023年01月28日公开征求意见。新公司法修订草案共15章262条,在现行公司法13章218条的基础上,实质新增和修改达70条之多。

二审稿在保持一审稿主要修改的基础上,对一审稿进行了新的修订。例如,二审稿继续保持一审稿提出的将股东临时提案的门槛从原来的3%降低为单独或者合计持有公司1%以上股份即可,但二审稿把股东有理由怀疑公司业务执行违反法律法规或公司章程的,可以向公司提出书面请求,委托会计师事务所、律师事务所等中介机构,在必要范围内,查阅公司的会计账簿、会计凭证的门槛从一审稿仅仅要求连续180日持股1%以上提高至3%(但允许公司章程规定更低比例门槛,且公司有合理根据认为股东查阅会计账簿、会计凭证有不正当目的,可能损害公司合法利益的,可以拒绝提供查阅,并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的,股东可以向人民法院提起诉讼)。上述门槛的变化,表明公司法在强调投资者权益保护更加细致和平衡。

尤其值得称道的是,二审稿注意到从2019年在科创板推出的类别股的独特性。在二审稿中明确提出,发行类别股份的公司应在其公司章程中对类别股分配利润或者剩余财产的顺序、类别股的表决权数、保护中小股东权益的措施、类别股的转让限制以及股东会会议认为需要规定的其他事项做出明确规定。

这里的类别股就是我们通常讲的投票权配置权重不等于(大于或小于)出资比例的股票类型,典型的形式是AB双重股权结构股票。例如,2020年1月20日中国A股第一只“同股不同权股票”优刻得科技发行两类股票,其中A类股票一股五票,B类股票一股一票。事实上,双重股权结构股票已经存在了上百年,但由于违反了投资者更加认同的“同股同权原则”,作为一种“不平等投票权”,双重股权结构股票长期以来并没有获得公司治理主流理论和实践的认同。随着互联网时代的来临,为了主导业务模式的创新,越来越多公司选择发行AB双重股权结构股票,实现投票权配置权重向创业团队倾斜。由两名美国斯坦福大学辍学的学生创立的视频社交网站Snap于2017年在美国纽交所上市时甚至开始发行ABC三重股权结构股票。

我和我的研究团队以中概股为例开展的一项研究(参见郑志刚、朱光顺、李倩和黄继承,《双重股权结构、日落条款与企业创新——来自美国中概股企业的证据》,《经济研究》,2021年第12期)表明,恰恰是由于很多新经济企业在发行双重股权结构股票的同时,在公司章程中引入日落条款,改善了以往单纯同股不同权构架普遍存在的“现金流权与控制权的分离”的潜在问题,形成了所谓的控制权状态依存,实现了创新导向与投资者权益保护二者的很好的平衡。这里的“现金流权与控制权的分离”指的是少数股东投入公司的反映(的为做出错误决策)责任承担能力的真金白银(现金流权)有限,但借助投票权配置权重向其倾斜的同股不同权构架,对公司重要决策有与投入资金不对称的影响力(控制权),由此形成了现金流权与控制权二者的“分离”。而这里所谓的日落条款则指的是《公司章程》中对创业团队所持有A类股票转让退出,和转为B类股票,以及创业团队权力限制的各种条款的总称。例如,为防范实际控制人A类股份表决权的滥用或损害公司或其他中小股东的利益,一些发行AB双重股权结构股票的公司在《公司章程》中对特别表决权作了特殊规定。公司股东对下列事项行使表决权时,每一 A 类股份享有的表决权数量应当与每一 B 类股份的表决权数量相同:对《公司章程》作出修改;改变A类股份享有的表决权数量;聘请或者解聘公司的独立董事;聘请或者解聘为公司定期报告出具审计意见的会计师事务所;以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式。

我们看到,AB双重股权结构股票在新经济企业公司治理制度设计中流行,一方面与新经济企业创新导向对投票权配置权重向创业团队倾斜提出内在需求有关,另一方面则与新经济企业积极开展制度创新,扬长避短,通过引入日落条款弥补双重股权结构股票发行的不足,实现创新导向与权益保护的平衡有关。而二审稿的上述修改无疑顺应了全球资本市场双重股权结构股票发展的上述趋势。我们这里高兴地看到,我们的研究为二审稿完成上述修改提供了理论分析和经验证据支撑。

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